Расчет стоимости
Скачать прайс

Предпосылки законодательного закрепления отчуждения доли. Особенности правового регулирования согласно ФЗ №312

Слияния&Поглощения №9(103) 2011


Антон Агула

руководитель отдела корпоративной практики

В частности, одним из них является ситуация, когда доля реализуется посредством использования преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с п.п. 5-7 ст. 21 Закона об ООО. Поэтому, когда уставом общества предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки, то реализация второму участнику общества доли осуществляется без нотариального оформления.

Федеральная нотариальная палата в свою очередь издала Рекомендации по применению отдельных положений Закона об ООО, в частности касательно удостоверения сделок по отчуждению доли в ООО («Нотариальный вестник», № 12, 2009).

Порядок совершения купли-продажи, обязательные условия легальности сделки

Согласие участников сделки

В соответствии с ч. 1 п. 2 ст. 21 Закона об ООО согласие других участников общества или общества на совершение купли продажи доли или части доли в уставном капитале ООО не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Уведомление участников

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи, если иной порядок не предусмотрен уставом. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.

Между тем, направление одной оферты о продаже своей доли с отметкой «участникам общества» не может считаться надлежащей офертой участников и самого общества. Участник общества, намеренный продать принадлежащую долю, должен через общество направить оферту каждому участнику, а также самому обществу, с указанием наименования адресата и его адреса, а также цены сделки и прочие ее существенные условия.

Реализация преимущественного права покупки

Оферта может быть акцептована лицом, являющимся участником общества на момент акцепта, а также обществом. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если уставом не предусмотрен более продолжительный срок.

Оферта о продаже доли считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом. Оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня его получения обществом участнику общества поступило извещение о его отзыве. Отзыв оферты после получения его обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Таким образом, когда доля в уставе приобретается в порядке преимущественного права покупки, нотариально оформлять сделку не требуется. Однако в этом случае сделка по продаже доли заключается не путем подписания единого документа (договора), а путем обмена документами — оферты и акцепта. При этом оферта должна быть направлена исключительно через общество, доля в уставном капитале которого реализуется.

Пункт 5 ст. 21 Закона об ООО не предусматривает каких-либо исключений в отношении обществ с единственным участником. Иными словами, формально правило, устанавливающее обязанность участника ООО известить общество о намерении продать принадлежащую этому участнику долю в уставном капитале общества, распространяется и на те случаи, когда единственный участник общества одновременно является его руководителем.

Если уставом не предусмотрено право преимущественной покупки

Если же уставом общества не предусмотрено право преимущественной покупки, сделка по отчуждению доли второму участнику общества требует нотариального удостоверения.

Преимущественное право общества

Преимущественное право самого общества и условия реализации такого права, должны быть предусмотрены уставом, которым в таком случае обязательно должны быть установлены сроки использования преимущественного права и участниками общества и самим обществом. При этом осуществление обществом преимущественного права возможно только если другие участники общества не использовали свое преимущественное право, а приобретение обществом по заранее определенной уставом цене — при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Прекращение преимущественного права

Закон содержит исчерпывающий перечень оснований и сроков прекращения преимущественного права у участников и общества (п. 6 ст. 21 Закона об ООО):

  1. В случае и в момент представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования преимущественного права. Заявления участников общества об отказе от использования преимущественного права должны поступить в общество до истечения срока осуществления указанного преимущественного права. Заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права за подписью единоличного исполнительного органа общества направляется оференту. Подлинность подписи на заявлении участника общества или общества об отказе от использования преимущественного права должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.
  2. Если в течение 30 дней (или в предусмотренный уставом общества срок) с даты получения оферты ни один из участников не воспользовался своим преимущественным правом, то есть истечение срока использования преимущественного права.

Нотариальное удостоверение сделки

Только после прекращения преимущественного права доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены (п. 7 ст. 21 Закона об ООО).

Сделка, направленная на отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). По специальному правилу, содержащемуся в п. 13 ст. 21 Закона об ООО, нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такой долей.

Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом и документом об их оплате (если приобретал долю при создании общества — справка из банка об оплате уставного капитала, либо справка от общества за подписью генерального директора и главного бухгалтера, что уставный капитал оплачен. Если приобретал по сделке — то документ, подтверждающий исполнение своих финансовых обязательств), а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли в уставном капитале общества и об их размере.

Проверка реализации преимущественного права

В силу норм ст.ст. 42, 43, 48, 54 и других Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1 (далее — Основы) нотариус обязан проверить соблюдение и требований законодательства, касающихся реализации преимущественного права участников общества, при удостоверении сделки о продаже доли в обществе.
Учитывая случаи прекращения права преимущественной покупки доли, нотариально заверенные отказы других участников и (или) общества от реализации преимущественного права должны предоставляться только в том случае, если сделка по отчуждению доли третьему лицу совершается до истечения сроков, отведенных для реализации такого преимущественного права Законом или уставом общества, поскольку в течение этого срока отчуждение доли третьему лицу возможно при наличии таких отказов. Нотариус также обязан проверить соответствие условий сделки по отчуждению доли третьему лицу условиям, указанным в оферте.

Подтверждение цены сделки

Для нотариального удостоверения договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО, отчуждаемой участником общества третьему лицу или другому участнику общества, нотариус не вправе требовать предоставления отчета независимого оценщика о рыночной стоимости продаваемой доли [1].

Согласие супруга

В соответствии с п. 2 ст. 35 Семейного кодекса РФ при совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом супругов предполагается, что он действует с согласия другого супруга.

Необходимость получения нотариально удостоверенного согласия другого супруга установлена п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ для случаев совершения одним из супругов сделки по распоряжению недвижимостью либо сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) регистрации в установленном законом порядке.

Поскольку сделка по купле — продажи доли или части доли в уставном капитале ООО, подлежит нотариальному удостоверению, то от продавца — физического лица, если он на момент покупки состоял в браке, требуется нотариально удостоверенное согласие супруга(и) на отчуждение доли либо брачный договор с положениями, подтверждающими, что супруг(а) не имеет право собственности на отчуждаемую долю. А если не состоял в браке на момент отчуждения доли, то нотариально заверенное заявление от продавца, что на момент приобретения доли в браке не состоял.

От покупателя доли также требуется нотариально удостоверенное согласие супруга(и) на приобретение доли (если состоит в браке) либо брачный договор с положениями, подтверждающими, что супруг(а) не имеет право собственности на отчуждаемую долю. А если не состоит в браке на момент приобретения доли, то нотариально заверенное заявление от покупателя, что на момент приобретения доли в браке не состоит.

Из сравнительного анализа положений ст. 21 Закона об ООО и п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ следует, что вопрос о нотариально удостоверенном согласии супруга на продажу доли в уставном капитале ООО решается в зависимости от способа продажи.

По общему правилу такое согласие требуется, поскольку требуется нотариальное удостоверение сделки, но не требуется в тех случаях, когда сделка не удостоверяется нотариусом: при продаже доли другому участнику (участникам) общества в результате использования им (ими) своего преимущественного права и при выходе участника из общества. В этих случаях, как следует из закона, по общему правилу согласие супруга предполагается.

Обращаем внимание, что поскольку и в том, и в другом случае имеют место сделки по распоряжению имуществом, такая сделка все-таки может быть признана судом недействительной по мотивам отсутствия согласия супруга, но только по требованию супруга и только в случаях, если доказано, что общество знало или заведомо должно было знать о несогласии супруга на выход участника из общества (п. 2 ст. 35 Семейного кодекса РФ).

Полномочия сторон

Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса (ст. 44 Основ).

Если лицо не может присутствовать при подписании договора, оно вправе уполномочить на заключение договора представителя, выдав ему соответствующую доверенность (п. 1 ст. 182 ГК РФ). При этом согласно п. 2 ст. 185 ГК РФ доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть удостоверена нотариально. Таким образом, если какая-либо из сторон сделки не может присутствовать при ее нотариальном удостоверении, возможно подписание договора представителем по нотариальной доверенности.

Внесение изменений в ЕГРЮЛ

В соответствии с п. 14 ст. 21 Закона № 14-ФЗ после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (части доли), нотариус в срок не позднее чем в течение 3-х дней со дня такого удостоверения, передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (далее — регистрирующий орган), заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества, отчуждающим долю (часть доли).

Согласно п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон о госрегистрации) для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юрлица, в регистрирующий орган предоставляется заявление по форме № Р14001 (далее — заявление) [2].

Поскольку данная форма не учитывает изменений законодательства об ООО, ФНС России рекомендовала использовать в рассматриваемой ситуации форму заявления, размещенную на сайте ФНС России, (п. 9 письма от 25.06. 2009№ МН-22-6/511@, п. 2 письма от 08.07.2009 № МН-22-6/548@).

В соответствии с п. 1.4 ст. 9 Закона о госрегистрации заявителем может быть отчуждающий долю участник ООО — физическое лицо, а в случае, если участником ООО является юридическое лицо, заявителем выступает руководитель постоянно действующего исполнительного органа такого юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени такого юрлица, а также физическое лицо, действующее на основании доверенности.

Учитывая изложенное, подписать заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения об обществе с ограниченной ответственностью, касающихся перехода доли в уставном капитале общества, может физическое лицо, действующее на основании доверенности от имени участника общества — юридического лица, отчуждающего свою долю в уставном капитале.

Однако если участник-продавец является физическим лицом, то заявление он должен подписать лично.

Обращаем внимание, что регистрирующий орган ранее не принимал от нотариусов заявления по форме 14 001 с приложением договора купли-продажи доли, без предварительного приведения устава общества в соответствие с Законом № 312-ФЗ. В настоящее время разногласия с этим вопросом разрешены, и налоговый орган производит регистрацию изменений в ЕГРЮЛ. В последующем, обязанность за внесение изменений в учредительные документы общества относительно состава участников и приведение в соответствие с Законом № 312-ФЗ, возлагается на общество.

Госпошлина

За удостоверение сделки нотариусом взимается государственная пошлина (нотариальный тариф) в размере 0,5% суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 тыс. рублей (пп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ, ст. 22 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-I).

Практически, минимальная цена сделки составляет от 25 тыс. рублей до 35 тыс. рублей. За свидетельствование подлинности подписи заявителя на заявлении уплачивается государственная пошлина (нотариальный тариф) в размере 100 рублей (пп. 21 п. 1 ст. 333.24 НК РФ).

На практике помимо государственной пошлины (нотариального тарифа) нотариусы могут также предъявлять к оплате так называемые технические работы, стоимость которых устанавливается нотариусом самостоятельно.

Момент возникновения права собственности на долю

С момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Внесение записи в ЕГРЮЛ

Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (налоговый орган по месту нахождения ООО), принимает решение о государственной регистрации и вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ в течение 5 рабочих дней со дня поступления к нему заявления (ст. 8 и п. 2 ст. 9 Закона о госрегистрации).

О произведенной регистрации заявителю (обществу) не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдается (направляется) свидетельство по форме № Р50003, утвержденной постановлением правительства РФ от 19.06.2002 № 439 (п. 3 ст. 11 Закона о госрегистрации).

Уведомление нотариусом общества, отчуждающего долю

Также в срок не позднее чем в течение 3-х дней с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, нотариус совершает нотариальное действие по передаче обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии указанного заявления.

По соглашению лиц, совершающих сделку, направленную на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, общество, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, может быть уведомлено об этом одним из указанных лиц, совершающих сделку. В таком случае нотариус не несет ответственность за не уведомление общества о совершенной сделке (п. 15 ст. 21 Закона об ООО).

На основании полученных документов о переходе доли (части доли) в уставном капитале ООО к третьему лицу общество вносит соответствующие изменения в список участников общества (ст. 31.1 Закона об ООО).

Другие способы передачи доли

Как видно, отчуждение доли путем купли-продажи третьим лицам (не участникам обществам) довольно дорогостоящая процедура с учетом нотариального удостоверения и длительная по сроку.

Пунктом 11 ст. 21 Закона об ООО предусмотрены случаи, когда нотариальное удостоверение сделки отчуждения доли не требуется. Участник общества, желающий отчудить свою долю, может выбрать другие способы.

Так, нотариальное удостоверение не требуется в случаях:

  • перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном ст.ст. 23 и 26 Закона об ООО. В числе случаев такого перехода — выход участника из общества. В этом случае доля (часть доли) переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества. Договор купли-продажи доли при этом не заключается. Общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества. Или — с согласия этого участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли (п. 2 ст. 94 ГК РФ, п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО);
  • распределения доли между участниками общества и продажи доли участникам (либо третьим лицам) в соответствии со ст. 24 Закона об ООО;
  • при использовании преимущественного права покупки другими в соответствии с п.п. 5-7 ст. 21 Закона об ООО. В этом случае отчуждение доли происходит в результате того, что участник имел намерение продать долю (часть доли) третьему лицу, но в силу обязанности, установленной законом, направляет оферту прочим участникам через общество, а другой участник или участники реализуют свое преимущественное право на приобретение этой доли путем направления обществу акцепта (принятия) этой оферты. Договор купли-продажи доли в виде единого документа при этом не подписывается.

Кроме того, участник заранее может договориться с другим участником общества о продаже ему доли. Тогда преимущественного права покупки такой доли у остальных участников общества не возникает. Преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника ООО только при ее продаже третьему лицу, которое не является участником данного общества [3].

Согласно п. 12 ст. 21 Закона об ООО доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю в случаях, не требующих нотариального удостоверения, — с момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений на основании правоустанавливающих документов.

Правовые последствия сделки, судебная практика

Нарушение преимущественного права приобретения доли

Сделка по уступке доли в уставном капитале ООО третьему лицу не может быть признана недействительной по основанию нарушения преимущественного права остальных участников общества при ее совершении.

Суды исходят из того, что последствия нарушения преимущественного права при продаже доли установлены п. 18 ст. 21 Закона об ООО.

Согласно данной норме при нарушении преимущественного права участник (участники) общества либо само общество, если уставом ООО предусмотрено преимущественное право покупки доли обществом, вправе в течение трех месяцев с момента, когда узнали либо должны были узнать о таком нарушении, в судебном порядке требовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя [4].

Запрет на отчуждение доли без согласия других участников и самого общества

В соответствии с п. 2 ст. 21 Закона об ООО участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале ООО одному или нескольким участникам данного общества без согласия других участников общества, если иное не предусмотрено уставом ООО.

Положение устава о том, что участник ООО вправе с согласия других участников продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества третьим лицам, не означает, что при отчуждении доли в уставном капитале общества иным, чем продажа, способом необходимо получать согласие общества и его участников [5].

Кроме того, сделки по отчуждению доли в уставном капитале ООО, которые совершены с нарушением положения устава, запрещающего отчуждать долю третьим лицам без согласия участников общества, не могут быть признаны недействительными на основании ст. 168 ГК РФ, поскольку устав общества не является законом или правовым актом [6].

Такие сделки являются оспоримыми применительно к ст. 174 ГК РФ («Последствия ограничения полномочий на совершение сделки») и могут быть признаны судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения. При том — лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях [7].


[1] Письмо департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 21.12.2009 № 03-05-05-03/22

[2] Утверждено постановлением правительства РФ от 19.06.2002 № 439.

[3] Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17.07.2008 № Ф09-4972/08-С4 по делу № А76-23771/2007-7-696/95).

[4] Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23.04.2010 № КГ-А41/4355-09 по делу № А41-16149/08

[5] Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18.11.2008 № Ф09-7668/08-С4 по делу № А71-176/08-Г7(Г8).

[6] Определение ВАС РФ от 12.04.2010 № ВАС-1466/10 по делу № А35-9309/08-С5).

[7] Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.07.2010 по делу № А44-3761/2009.