При утрате права на УСН суд разрешил исчислить НДС «в том числе»

Евгения Яковлева, руководитель отдела бухгалтерского аутсорсинга и налогового консультирования

Согласно п. 4 ст. 346.13 НК РФ право на применение УСН налогоплательщиком утрачивается с начала квартала, в котором допущено несоответствие требованиям применения УСН.

После утраты права на применение УСН и переходе на общую систему налогоплательщик обязан исчислить и заплатить в бюджет НДС.

И вот в этой ситуации у «бывшего» упрощенца возникает три возможных варианта исчисления НДС по товарам (работам, услугам), которые были отгружены покупателям в текущем квартале, но до даты, когда «упрощенец» утратил свое право на УСН.

1. Уплатить НДС за счет собственных средств, увеличив цену проданного товара (работы, услуги) на сумму НДС.
2. Договориться с покупателем и внести дополнительным соглашением в договор условие об изменении цены, с включенным в цену НДС. Покупатель в этой ситуации ничего не теряет, т.к. общая цена сделки останется прежней.
3. Начислить НДС сверх цены товара (работы, услуги), выставить покупателю счет-фактуру. Этот вариант предполагает увеличение цены на сумму НДС, которую покупатель обязан будет доплатить.

Однако на практике чаще всего с покупателем договорится не удается и налогоплательщики вынуждены использовать первый вариант — уплата НДС за счет собственных средств с применением базовой ставки НДС сверх цены ранее реализованного товара (работы, услуги).

Это конечно крайне невыгодное положение для налогоплательщика, но в налоговом кодексе случай применения расчетной ставки 20/120 для исчислении НДС при утрате права на применение УСН не поименован. Именно на этом настаивают налоговики, при расчете НДС у «бывших» упрощенцев.

И вот может быть судебная практика внесет теперь ясность в давний спор налоговиков и налогоплательщиков.

Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ сформировала свою позицию в пользу налогоплательщиков в определении от 30.09.2019 г. № 307-ЭС19-8085 по делу А05-13684/2017.

Судебная инстанция пришла к выводу, что по общему правилу сумма налога по операциям реализации товаров ( работ, услуг) должна определяться так, как если бы НДС изначально предъявлялся к уплате контрагентам в рамках установленных цен и полученной выручки, т.е. выделения НДС из выручки с применением расчетной ставки.

Судьи указали на то, что данные выводы согласуются с положениями п. 4 ст. 164 НК РФ, согласно котором сумма налога должна определяться с применением расчетной ставки в тех случаях, когда это необходимо в соответствии с главой 21 НК РФ.

В сложившейся ситуации применение расчетной ставки налога является необходимым, поскольку позволяет обеспечить соблюдение требований п. 1 ст. 154 и п. 1 ст. 168 НК РФ, а именно, установить стоимость реализуемых товаров, работ и услуг (без включения в нее суммы налога) и добавляемую к этой стоимости сумму налога, которые в совокупности будут соответствовать реально сформированной договорной цене. В то время как противоположный подход приводит к исчислению налога с дохода, который хозяйствующим субъектом не получен.

Аналогичная позиция ранее высказывалась Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации в определениях от 20.12.2018 г. № 306-КГ18-13128, от 16.04.2019 г. № 302-КГ18-22744.

Таким образом, суд, встав на сторону налогоплательщика, указал на то, что в данном случае применение базовой ставки НДС (в настоящее время 20% и 10% ) в дополнение к доходам налогоплательщика вместо выделения налога из полученной выручки с применением расчетной ставки (20/120 и 10/110) необоснованно.

Конечно же это Определение Верховного Суда существенно улучшает условия исчисления НДС не сверх цены ранее отгруженных товаров(работ, услуг) в квартале, в котором утрачено право на применение УСН, а используя расчетную ставку, т.е. рассчитывать НДС «в том числе» , однако налоговики скорее всего не скоро примут безоговорочно определения СКЭС ВС РФ, и нужно быть готовым отстаивать свою позицию в суде.