Почему выигрыш в арбитражном суде может стать победой без призовых и как исправить ситуацию

Автор: Е. Шалимова, старший юрист

Тревожная правда о судебных победах

Представьте ситуацию: вы выиграли сложное многомиллионное дело в арбитраже. Решение суда вступило в законную силу, получен исполнительный лист. Казалось бы, победа в кармане!

Но вот проходит полгода. Должник продолжает работать, ездить на машине, открывать компании, реализовывать товары, работы или услуги, в общем ведет активную экономическую деятельность. А вы получаете от судебного пристава постановление с формулировкой: «об окончании исполнительного производства и о возвращении исполнительного документа взыскателю в связи с тем, что у должника отсутствует имущество и денежные средства, на которое может быть обращено взыскание».

Судебная победа оказалась «пирровой», выигранной ценой огромных усилий, но не принесшей реального результата. Этот фразеологизм восходит к царю Пирру, который после битвы при Аускуле произнес: «Еще одна такая победа, и мы погибли». Это системная проблема стара как мир, но ее можно и нужно решать.

В этой статье я расскажу, почему выигрыш в суде может не принести желаемых финансовых результатов и главное, как изменить ситуацию. Мы разберем пять практических шагов, в том числе превентивных, которые помогут превратить усилия в деньги.

Шаг 1. Предварительное юридическое сопровождение

Некоторые предприниматели ошибочно полагают, что юрист нужен только тогда, когда возникла проблема. Этакий врач скорой правовой помощи. Но настоящая защита начинается не в суде, а задолго до подписания договора, еще на стадии принятия управленческих решений.

Когда органы управления компанией принимают решение о выдаче займа, привлечении инвестиций или совершении крупной сделки весом более 25% балансовой стоимости активов, то руководство максимальное внимание уделяет экономике, а юридические риски зачастую остаются за кадром.

Однако архиважно сквозное участие юриста в сделке на всех этапах, например:

- Помощь в принятии управленческого решения путем оценки правовых рисков сделки;

- Проверка должной осмотрительности контрагента (Due Diligence);

- Договорная работа, выраженная в экспертизе проекта договора, согласовании его условий через отстаивание интересов клиента;

- Контроль исполнения сделки путем мониторинга соблюдения договорных условий, систематизации первичных документов, обмена письмами.

Разберем подробнее некоторые этапы невидимой досудебной работы юрисконсульта, помогающей принципалу выиграть, а не просто победить.

Проверка благонадежности контрагента в рамках проявления должной коммерческой осмотрительности является рефлекторной обязанностью любого юриста. Обычный преддоговорный анализ включает проверку бенефициаров, судебную нагрузку, связей, налоговой дисциплины, платежеспособность. Дополнительно оцениваются предметные риски в зависимости от вида сделки (госконтракт, строительный подряд и т.д.).

Качество первичных документов напрямую определяет шансы на взыскание в будущем. В случае согласования представленного контрагентом договора юридическая экспертиза позволяет выявить скрытые риски, невыгодные условия, пробелы в механизмах обеспечения исполнения. А договор, разработанный юристом в ваших интересах — это в буквальном смысле инвестиция. Профессионал проектирует договор так, чтобы уже на этапе его заключения была сформирована безупречная доказательственная база и встроены инструменты, обеспечивающие фактическое взыскание долга в случае спора.

Юридическое сопровождение исполнения сделки путем отслеживания соблюдения договорных условий, систематизации первичных документов и отслеживания соблюдение договорных сроков.

Судебный процесс выигрывается не в зале суда, а в кабинете, где принимается решение о сделке. Чем качественнее проработаны документы на старте, тем выше шансы на получение прибыли в финале. И наоборот, даже самый талантливый судебный юрист не сможет «вытащить» дело, если первичные документы отсутствуют.

Шаг 2. Диагностика перед подачей иска

Самая распространенная ошибка - подача иска без предварительного анализа. Клиент уверен в правомерности своих требований и рассчитывает на подтверждение своего права судом. Но вопрос о реальной возможности взыскания остается открытым. Диагностика превращает судебное разбирательство в осмысленную стратегию, а не в тотализатор.

Перед тем как подготовить исковое заявление мы проводим полноценный анализ не только первичных документов, но и самого контрагента, в том числе:

- Проверяем наличие у потенциального должника ликвидных активов;

- Анализируем связи компании, бенефициаров;

- Смотрим финансовую отчетность должника за последние годы;

- Выявляем признаки банкротства;

- Проверяем актуальную судебную нагрузку.

Вводить клиента в заблуждение относительно перспектив взыскания не входит в круг наших интересов. Ведь если доверитель подает иск к компании, которая балансирует на грани банкротства, то это просто трата его денег и дискредитация консультирующих его юристов.

Диагностика важна еще и потому, что предварительная аналитика перспектив взыскания помогает вовремя применить механизмы обеспечения обязательства. Ведь арбитражный процесс обычно длится месяцами и за это время должник может вывести активы.

Шаг 3. Обеспечительные меры

Ст. 90 Арбитражного процессуального кодекса РФ прямо допускает принятие обеспечительных мер на любой стадии процесса, но только при условии, что истец обосновал их необходимость затруднительностью исполнения судебного акта и причинением значительного ущерба заявителю в случае их непринятия.

Это один из недооцененных инструментов, который отличает успешное взыскание по результатам суда от формальности. И применять его целесообразно одновременно с подачей иска, до того, как должник узнает о предъявлении к нему требовании и сможет скрыть или вывести средства.

Чтобы не такого изначально не произошло у нас есть ряд отработанных практикой механизмов гарантированного применения обеспечительных мер судом, к примеру, предоставление встречного обеспечения. Это может быть внесение на депозит суда соразмерной обеспечительным мерам суммы, предоставление гарантии (в том числе независимой), поручительства или иного финансового обеспечения. Законодатель констатирует, что встречное обеспечение сохраняет баланс интересов сторон на случай, если обеспечительные меры в итоге будут признаны необоснованными.

Шаг 4. Переговоры. Медиация. Мировое соглашение.

Некоторые взыскатели воспринимают судебный процесс как вендетту, забывая о рабочей стратегии win-win. Арбитражный процесс не только состязание, но и легальный инструмент урегулирования конфликта между хозяйствующими субъектами. Закон прямо указывает, что суд обязан принимать меры для примирения сторон.

Оптимально как можно раньше обратиться к диалогу, еще в досудебной стадии. При этом, лучшим решением будет привлечь профессионального посредника, который будет выступать фильтром информации и не даст эмоциям сторон взять верх. Посредник фиксирует договоренности путем ведения протоколов, обмена письмами и сообщениями, заключения соглашений.

Одним из альтернативных способов урегулирования конфликта через профессионального посредника является процедура медиации, которая регламентируется Федеральным законом от 27 июля 2010 г. № 193-ФЗ. Это структурированные переговоры с участием независимого посредника-медиатора, который не навязывает решение, а помогает сторонам услышать друг друга и найти взаимовыгодный выход из конфликта. Медиация возможна как до суда, так и на любой стадии арбитражного процесса, конфиденциальна и ограничена по времени. Ее итогом является медиативное соглашение, которое, при желании сторон, суд может утвердить в качестве мирового или оно может быть утверждено нотариально приобретая силу исполнительного листа. Особенно эффективна медиация в корпоративных и партнерских спорах, где важно не просто отсудить деньги, но сохранить деловую репутацию и будущие отношения.

Гибкий судебный инструмент - мировое соглашение, которое может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса от момента подачи иска до исполнения судебного акта.

Главные преимущества мирового соглашения:

- Вступает в силу незамедлительно, то есть кредитор получает право требовать исполнения с должника сразу после утверждения соглашения в заседании суда;

- При неисполнении добровольно мировое соглашение подлежит принудительному исполнению на основании незамедлительно выданного исполнительного листа;

- Возврат части государственной пошлины плательщику, размер которой зависит от стадии процесса и составляет от 30 до 70% платежа;

- Экономия времени и денег, в том числе расходов на оплату услуг представителя, экспертизу, обжалование.

Однако существуют и риски заключения мирового соглашения. Например, недобросовестный должник может предложить соглашение для затягивания судопроизводства, отвлечения внимания от параллельных процессов, сохранения своей деловой репутации и после утверждения все равно не платить. Также заключение мирового соглашения влечет прекращение спора и невозможность новой подачи или обжалования.

Шаг 5. Субсидиарная ответственность

Если у компании-должника отсутствуют признаки жизни - это еще не конец. Закон позволяет привлечь к ответственности тех, кто стоял за принимаемыми компанией решениями - генеральный директор, учредитель, бенефициар.

Субсидиарная ответственность контролирующего должника лица представляет собой личную обязанность выплатить долги компании из собственных средств, которая наступает при доказанной невозможности подконтрольного юридического лица рассчитаться с кредиторами из-за недобросовестных или неразумных действий виновных лиц.

Главным условием для суда здесь выступает прямая причинно-следственная связь между управленческими решениями и банкротством. Например, если единоличный исполнительный орган выводил активы по фиктивным сделкам, уничтожал бухгалтерские документы, а также вовремя не подал заявление о несостоятельности компании при первых признаках неплатежеспособности. Имущество руководителя (квартира, машина, счета, доли в других компаниях) идет в счет погашения долгов подконтрольной организации.

Грань между объективным коммерческим риском и недобросовестностью руководителя лежит в плоскости его мотивов, информированности и соответствия действий стандарту разумного поведения предпринимателя. Презумпция доказывания избавляет взыскателя от необходимости собирать доказательства, так как при отсутствии документов или выводе активов закон перекладывает на контролирующее лицо обязанность доказывать свою невиновность.

Интересно, что наложенная на руководителя субсидиарная ответственность не аннулируется если физическое лицо-руководитель решит инициировать собственное банкротство.

Шаг опциональный. Банкротство должника

Если решение суда «на руках», а долг юридического лица превышает 2 000 000 рублей - кредитор имеете право заявлять о банкротстве должника. Это крайняя, но действенная мера, которая иногда является единственным способом взыскать деньги. Процедура имеет строго регламентированную специфику инициирования, финансовую нагрузку и протяженность по срокам ее проведения. Однако также усматривается и ряд преимуществ для инициатора, таких как выбор своего управляющего который проверит все сделки должника на предмет вывода активов.

Заключение

Победа в арбитражном суде является важным этапом взыскания, но это только начало пути к реальным деньгам. Без своевременной диагностики должника, точно выстроенных обеспечительных мер, активного сопровождения исполнительного производства и, что самое важное, участия юриста на всех стадиях взаимоотношения сторон сделки от принятия управленческого решения до финального поступления средств на счет судебный успех рискует остаться формальностью.

Юрист должен быть не службой 112, который устраняет последствия уже случившегося негативного события, а архитектором сделки с самого начала. Качественный договор, проверка контрагента, фиксация каждого этапа исполнения - это фундамент, на котором строится будущее получение денег. Правильная стратегия и профессиональное сопровождение - это не расход, а выгодная инвестиция.